問(wèn)題 A建工集團(tuán)公司為了盤(pán)活資產(chǎn)，擬將名下一棟辦公大樓以分立形式剝離至100%控股的B公司，辦公大樓建筑面積45000平米，評(píng)估價(jià)67500萬(wàn)元，以辦公樓為抵押向銀行貸款8000萬(wàn)元，本次分立辦公樓與銀行貸款一并剝離。資產(chǎn)剝離至B公司后，再將B公司的49%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給C公司。請(qǐng)問(wèn)以分立形式剝離房產(chǎn)都涉及哪些稅種?再轉(zhuǎn)讓股權(quán)能否適用特殊性重組稅務(wù)政策?
DJZ回復(fù)：分立做為企業(yè)重組的重要形式之一，主要涉及增值稅、土地增值稅、契稅和企業(yè)所得稅，具體分析如下：
(一)增值稅
按照國(guó)家稅務(wù)總局2011年13號(hào)公告規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過(guò)程中，通過(guò)合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。結(jié)合本案例，A建工集團(tuán)將名下房產(chǎn)連同債務(wù)以分立的形式剝離至B公司，在剝離過(guò)程中只有資產(chǎn)和負(fù)債，沒(méi)有對(duì)應(yīng)的勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)移，是否還能繼續(xù)適用不征稅增值稅政策呢?筆者認(rèn)為13號(hào)公告是業(yè)務(wù)包的概念，實(shí)際操作中需要判別與辦公大樓相關(guān)的人員，如招商、運(yùn)營(yíng)、維保等人員，應(yīng)當(dāng)與資產(chǎn)、債務(wù)一并轉(zhuǎn)移，如為純自用辦公樓，確實(shí)沒(méi)有相關(guān)勞動(dòng)力也不構(gòu)成適用本文件的障礙，但需要提前與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)做好溝通。
(二)土地增值稅
按照財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局2021年21號(hào)公告規(guī)定，按照法律規(guī)定或者合同約定，企業(yè)分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原企業(yè)投資主體相同的企業(yè)，對(duì)原企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征土地增值稅。但同時(shí)規(guī)定該政策不適用于房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移任意一方為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)的情形。結(jié)合本案例，A建工集團(tuán)主營(yíng)業(yè)務(wù)為建筑施工，為非房地產(chǎn)企業(yè)，B公司為新成立的非房地產(chǎn)企業(yè)，交易雙方均符合非房地產(chǎn)企業(yè)要求，分立房產(chǎn)暫不征土地增值稅。
(三)契稅
按照財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局2021年17號(hào)公告規(guī)定，公司依照法律規(guī)定、合同約定分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原公司投資主體相同的公司，對(duì)分立后公司承受原公司土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。結(jié)合本案例，B公司采用分立方式承受原公司房屋權(quán)屬適用本政策，免征契稅。
(四)企業(yè)所得稅
根據(jù)財(cái)稅2009年59號(hào)文件規(guī)定，企業(yè)重組同時(shí)符合以下5個(gè)條件，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：(一)具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。(二)被收購(gòu)、合并或分立部分的資產(chǎn)或股權(quán)比例符合本通知規(guī)定的比例。(三)企業(yè)重組后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。(四)重組交易對(duì)價(jià)中涉及股權(quán)支付金額符合本通知規(guī)定比例。(五)企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。結(jié)合本案例，A建工集團(tuán)通過(guò)分立的形式將房產(chǎn)及相關(guān)債務(wù)進(jìn)行分立剝離，如適用特殊性重組稅務(wù)政策，要求A建工集團(tuán)在完成重組后12個(gè)月不得轉(zhuǎn)讓B公司股權(quán)，反之，如A建工集團(tuán)在12個(gè)月內(nèi)將B公司股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓則不適用企業(yè)所得稅特殊性重組政策，需要按照房屋公允價(jià)值確認(rèn)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，補(bǔ)繳分立環(huán)節(jié)應(yīng)交企業(yè)所得稅。
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